presedent hüququna əsasən, belə tədbirlərin mütənasibliyi ciddi şəkildə
araşdırılmalıdır.
Məhkəmələr adətən bu kontekstdə tətbiq edilən ayrı-seçkiliyə ayrıca bir
ayrı-seçkilik forması kimi deyil, ayrı-seçkiliyə qoyulan qadağanı götürən is-
tisna hal kimi baxırlar. Başqa sözlə, məhkəmələr fərqli rəftarın baş verdiyini
qəbul edirlər, lakin öncədən mövcud olan əlverişsiz vəziyyətin, məsələn, iş
yerində konkret qrupun təmsilçiliyinin azsaylı olması durumunun
düzəldilməsinin maraqları bu rəftara haqq qazandıra bilər.
Fərqli rəftara haqq qazandıran bu əsas zaman-zaman dövlətlər tərəfindən
irəli sürülüb. Bu durumu iki fərqli aspektdən yanaşmaqla başa düşmək olar.
Xeyrinə tədbir görülən şəxsin mənafeyi baxımından yanaşsaq, onunla
daha əlverişli şəkildə rəftar edilməsi onunla əlaqədardır ki, o, analoji du-
rumda olan hər hansı digər şəxslə müqayisədə müdafiənin şamil olunduğu
şəxslərin xüsusiyyətlərinə malikdir. Zərərçəkənin mənafeyi baxımından
yanaşsaq, onunla daha əlverişsiz şəkildə rəftar edilməsi onunla əlaqədardır
ki, o, müdafiənin şamil olunduğu şəxslərin xüsusiyyətlərinə malik deyil.
Tipik nümunələr sırasına cəmiyyətin təşkilini daha yaxşı əks etdirmək
məqsədi ilə kişilərin üstünlük təşkil etdiyi iş yerlərində müəyyən sayda
vəzifələrin qadınlar üçün saxlanılması və ya dövlət qulluğunda, məsələn,
polis orqanlarında müəyyən sayda vəzifələrin etnik azlıqlar üçün
saxlanılması daxildir. Bəzən bunu "əks yönümlü" ayrı-seçkilik adlandırırlar,
çünki bu halda ayrı-seçkilik xarakterli rəftar keçmiş sosial tendensiyalar
səbəbindən daha əlverişsiz rəftara məruz qalması gözlənilən şəxsin
xeyrinə baş verir. Bəzən bunu "pozitiv" tədbir də adlandırırlar, çünki bu
tədbir ənənəvi olaraq əlverişsiz vəziyyətdə olan qrupların cəmiyyətin
həyatında iştirakını dəstəkləməklə konkret olaraq keçmişdəki əlverişsiz
vəziyyəti düzəltmək məqsədi ilə həyata keçirilir və bu mənada konkret
qruplara qarşı qərəzliliyə deyil, xeyirxah məqsədə əsaslanır.
Bu konsepsiyaya AİHM-in presedent hüququnda nadir hallarda rast gəlinir,
halbuki Aİ hüququ kontekstində ona daha böyük diqqət yetirilir, belə ki, bu
məsələ işəgötürmə ilə bağlı işlərdə AƏM tərəfindən araşdırılıb. Ayrı-seçk-
iliyin yol verilməzliyinə dair direktivlərdə və AƏM-in presedentlərində
nəzərdə tutulmuş ayrı-seçkiliyə məruz qalmamaq hüququnu müdafiə
etmək üçün spesifik tədbirlərə istinad edilir, eləcə də bu tədbirlərə aşağıda
bu fəslin 2.6.4.1 bölməsində müzakirə olunan, "həqiqi peşə tələbinə"
əsaslanan xüsusi müdafiə arqumenti çərçivəsində istinad edilir.
44
Ayrı-seçkilik əleyhinə Avropa hüququ üzrə Məlumat kitabı
AƏM tərəfindən baxılmış, xüsusi tədbirlərə aid olan önəmli işlər, yəni
Kalankenin işi
57
, Marşallın işi
58
və Abrahamssonun işi
59
gender bərabərliyi
kontekstində meydana çıxıb. Bu işlərin hamısı birlikdə vaxtı ilə bu konkret
işlərdə qadın işçilərin illərlə məruz qaldıqları əlverişsiz vəziyyətin
düzəldilməsi üçün görülə biləcək xüsusi tədbirlərin hüdudlarını
müəyyənləşdirir.
Nümunə: Kalankenin işində işdə AƏM müəyyən vəzifələrdə
qadınların təmsilçiliyinin az olması ilə bağlı durumu düzəltmək üçün
onlara qarşı güzəştli rəftarı nəzərdə tutan ciddi yanaşma qəbul etdi.
Bu iş regional səviyyədə qəbul edilmiş olan, vəzifələrə təyin olun-
maqda və ya vəzifədə irəliyə çəkilməkdə qadın namizədlərə avtomatik
üstünlük verən qanunvericiliyə aid idi. Vəzifəyə kişi və qadın namizəd
eyni dərəcədə uyğun hesab edildikdə, qadın işçilərin müvafiq sek-
torda təmsilçiliyi az hesab edildiyi təqdirdə qadın namizədlərə üstün-
lük verilirdi. Təmsilçilik o halda azsaylı hesab edilirdi ki, qadın işçilər
sözügedən vəzifədə çalışan personalın ən azı yarısını təşkil etmirdi.
İş üçün müraciəti uğursuz olmuş kişi namizəd cənab Kalanke bu işdə
şikayət etmişdi ki, milli məhkəmələrdəki icraatda cinsi zəmində ayrı-
seçkiliyə məruz qalıb. Milli məhkəmələr işi AƏM-ə göndərərək
sözügedən qaydanın Bərabər Rəftar haqqında 1976-cı il tarixli Di-
rektivin 2-ci maddəsinin 4-cü bəndinə (sonradan bu maddə Gender
bərabərliyi haqqında Direktivin "pozitiv tədbir" barəsindəki 3-cü
maddəsi ilə əvəz edildi) uyğun olub-olmadığının araşdırılmasını xahiş
etdilər, həmin bənddə deyilirdi: "Bu Direktiv xüsusən qadınların
imkanlarına təsir göstərən mövcud qeyri-bərabərlikləri aradan
qaldırmaq yolu ilə kişi və qadınlar üçün bərabər imkanların təşviqinə
yönələn tədbirlərə xələl gətirməməlidir".
60
AƏM bildirdi ki, 2-ci maddənin 4-cü bəndi "ayrı-seçkilik kimi
görünmələrinə baxmayaraq əslində ictimai həyatın reallıqlarında
mövcud ola bilən faktiki qeyri-bərabərlik hallarını aradan qaldırmaq
və ya azaltmaq məqsədi daşıyan tədbirlərə imkan yaradılması üçün
45
Ayrı-seçkiliyin kateqoriyaları və ondan müdafiə vasitələri
____________________________
57. AƏM, Kalanke v. Freie Hansestadt Bremen, iş № C-450/93 [1995] ECR I-3051, 17 oktyabr 1995-ci il.
58. AƏM, Marschall v. Land Nordrhein-Westfalen, iş № C-409/95 [1997] ECR I-6363, 11 noyabr 1997-ci
il.
59. AƏM, Abrahamsson and Leif Anderson v. Elisabet Fogelqvist, iş № C-407/98 [2000] ECR I-5539, 6
iyul 2000-ci il.
60. Bərabər rəftar haqqında Direktiv, 76/207/EEC, OJ L 39, 14.02.1976, p. 40.
nəzərdə tutulub".
61
O, qəbul etdi ki, sözügedən qayda iş yerində
mövcud olan qeyri-bərabərlikləri aradan qaldırmaqdan ibarət qanuni
məqsəd daşıyıb. Müvafiq olaraq, prinsipcə qadınlara iş yerində
konkret üstünlük verən tədbirlər, o cümlədən onların vəzifədə irəli
çəkilməsi iş bazarında ayrı-seçkilik qoyulmadan qadınların rəqabət
qabiliyyətini artırmaq məqsədi daşıdığı təqdirdə qəbul edilən sayıla
bilər.
Lakin o, həm də bildirdi ki, bərabər rəftar hüququndan hər hansı is-
tisnaya dəqiq şərh verilməlidir. O, qərara aldı ki, sözügedən qayda
"vəzifəyə təyin edilmədə və ya vəzifədə irəliyə çəkilmədə qadınların
mütləq və qeyd-şərtsiz üstünlüyünü təmin edirsə", o halda bu tədbir
faktiki olaraq bərabər rəftar hüququ baxımından qeyri-bərabərliyi
aradan qaldırmaq məqsədinə qeyri-mütənasib olacaq. Müvafiq
olaraq, bu işdə güzəştli rəftara haqq qazandırmaq olmazdı.
Bununla belə, son dövrlərin işləri göstərir ki, sözügedən qayda güzəştin
avtomatik və qeyd-şərtsiz verilməsini tələb etmədiyi təqdirdə spesifik
tədbirlər qəbul edilən sayıla bilər.
Nümunə: Marşallın işi mahiyyət etibarı ilə Kalankenin işindəkinə
bənzər qanunvericiliklə əlaqədar idi. Lakin sözügedən qaydada dey-
ilirdi ki, müəyyən vəzifəyə kişilərlə eyni dərəcədə uyğun gələn
qadınlara o halda üstünlük verilməlidir ki, "kişi cinsindən olan şəxsin
fərdi xüsusiyyətləri balansı onun xeyrinə dəyişmiş olmasın". Qadın
namizədin işə götürülməsi səbəbindən işə götürülmək üçün müraciəti
rədd edilmiş cənab Marşall, milli məhkəmələrdəki icraatda bu
qaydanın qanuniliyinə etiraz etdi, onlar isə işi AƏM-ə göndərərək bir
daha bu qaydanın Bərabər rəftar haqqında Direktivə uyğun olub-
olmadığı sualını verdilər. AƏM bu qənaətə gəldi ki, bu cür qayda "işə
qəbul edilməyə qadın namizədlərlə eyni dərəcədə uyğun hesab
edilmiş kişi namizədlərin namizədliliklərinin, bu və ya digər
namizədlərlə bağlı bütün meyarlar nəzərə alınmaq şərti ilə obyektiv
46
Ayrı-seçkilik əleyhinə Avropa hüququ üzrə Məlumat kitabı
____________________________
61. Bu mülahizə aşağıdakı direktivlərin preambulalarında əsas etibarı ilə qəbul edilib. Bax: Gender
bərabərliyi haqqında Direktivin (yeni redaksiyada), preambulasının 21-ci bəndi; İşəgötürmə
məsələlərində bərabərlik haqqında Direktivin preambulasının 26-cı bəndi; İrqi bərabərlik haqqında Direk-
tivin preambulasının 17-ci bəndi.
Dostları ilə paylaş: |