Fəsil 4. Xarici hüququn tətbiqi ilə əlaqədar problemlər
fəaliyyət göstərdiyi yerə görə müəyyən edildiyindən İtaliya hüququ
məsələnin həlli üçün Fransa hüququnun tətbiqini təklif edir.
Azərbaycan hüququ İtaliyanın hüququna, sonuncu da Fransanın
(üçüncü dövlətin) hüququna istinad edir. Belə vəziyyətə üçüncü
dövlətin hüququna istinad deyilir. Nəzəri olaraq bu prosesin ardı kimi
dördüncü, beşinci və s. dövlətin hüququna İstinad mümkündür.
Geriyə istinad və ya üçüncü dövlətin hüququna istinad
məsələsinin həllində milli hüquq sistemləri müxtəlif mövqedə
dayanırlar. Bir qrup dövlətlər bu institutun tam həcmdə tətbiqini
qəbul edir. Bura Avstriya, Polşa, Finlandiya və s. dövlətlər aiddir.
1978-ci il beynəlxalq xüsusi hüquq haqqında Avstriya qanununa görə
hətta üçüncü, dördüncü və s. dövlətlərin hüququna istinad etmək
mümkün hesab edilir.
İkinci qrup dövlətlər geriyə istinad institutunu müəyyən şərtlərlə
tanıyırlar. Onlardan bir qismi belə şərt kimi "əgər bu kollizion hüquq
normasının mahiyyətinə zidd deyilsə" (AFR), əgər bu "həmin
münasibətin ədalətli həllinə cavab verirsə" (Çexiya) tələbləri irəli
sürürsə, bir qismi yalnız Öz hüququnun tətbiqinə gətirib çıxaran
geriyə istinadı (İspaniya, İran, Macarıstan, Lixtenşteyn, Rumıniya,
Venesuela, Vyetnam, Yaponiya və s.) qəbul edir, digər qismi isə
geriyə istinadı yalnız qanunda nəzərdə tutulan hallarda mümkün
hesab edir (İtaliya,
Portuqaliya, İsveçrə, İsveç, Azərbaycan və s.).
Üçüncü qrup dövlətlər bu instituta neqativ münasibət bildirir,
onun tətbiqinə yol vemıir (Braziliya, Yunanıstan, Misir, Penı və s.).
Həmin dövlətlərin hüquq sistemində təxminən aşağıdakı məzmunda
nomıa nəzərdə tutulur; xarici hüquqa istinad yalnız onun maddi
hüquq nonnalarının tətbiqini nəzərdə tutur (Braziliya MM-inə Giriş
Qanunun 16-cı maddəsi) və yaxud istinad edilən xarici hüquq
kollizion və ya beynəlxalq xüsusi hüquq nomıaları istisna olmaqla
tətbiq edilməlidir (Misir MM-in 28-ci maddəsi) və s.
Dördüncü qrupa isə öz qanunvericiliklərində, ümumiyyətlə,
geriyə istinad institutuna münasibət bildimıəyən dövlətləri aid etmək
olar (Əlcəzair, Argentina, Bolqarıstan, Çin və s.). Yaxın keçmişə
qədər Azərbaycan Respublikası da bu qrupa aid idi.
72
§ 2. Geriyə istinad və ya üçüncü dövlətin hüququna istinad
“Beynəlxalq xüsusi hüquq haqqında” Qanun qəbul edilməklə
Azərbaycan hüquq sistemində bu institut ilk dəfə olaraq öz normativ
hüquqi təsbitini tapdı. Adi çəkilən qanunun 3-cü maddəsinə görə
Azərbaycan məhkəmələri aşağıdakı məsələlərlə bağlı geriyə istinadı
və ya üçüncü dövlətin hüququna istinadı qəbul etməlidirlər: 1) fiziki
şəxsin şəxsi
qanunu müəyyən edilən zaman;
2)
fiziki şəxsin hüquq və fəaliyyət
qabiliyyəti müəyyən edilərkən;
3)
ailə hüquq münasibətlərinə xarici hüquq tətbiq edilərkən; 4) xarici
elementli vərəsəlik münasibətlərinə baxılarkən.
Qalan bütün hallarda xarici hüquqa hər hansı istinad müvafiq
xarici ölkənin maddi hüququnun tətbiqini nəzərdə tutur.
Beləliklə, Azərbaycanda geriyə istinad institutu yalnız qanunda
nəzərdə tutulan hallarda tətbiq edilir. Bu istiqamətdə “Beynəlxalq
arbitraj haqqında” Azərbaycan Respublikası Qanununun 28-ci
maddəsi də nəzər-diqqəti cəlb edir. Arbitraj prosesi zamanı baxılan
mübahisənin mahiyyəti üzrə tətbiq edilən normaları müəyyən edən
həmin maddənin birinci hissəsində göstərilir ki, tərəflərin “hər hansı
dövlətin hüququna və ya hüquq sisteminə istənilən göstərişi həmin
dövlətin kolliziya normalarına deyil, onun maddi hüququna bilavasitə
istiqamətləndirən göstəriş kimi təfsir olunmalıdır”. Bununla qanun
beynəlxalq arbitraja geriyə istinadı və ya üçüncü dövlətin hüququna
istinadı qadağan edir. Məsələnin belə qoyuluşu beynəlxalq arbitrajın
baxdığı məsələlərin xarakterindən irəli gəlir. Bildiyimiz kimi
beynəlxalq arbitraj əsasən müqavilə öhdəliklərindən doğan
mübahisələrə baxır. Müqavilə öhdəlikləri sahəsində əsas kollizion
bağlanma kimi "iradələrin muxtariyyəti" prinsipinə əsasən tərəflərin
seçdiyi qanun çıxış edir. Tərəflərin seçdiyi qanunun çərçivəsinə
kollizion nonnalann daxil edilməsi belə seçimi mənasız etmiş olardı.
Ona görə də tərəflərin seçdiyi qanun zamanı istinad edilən xarici
hüquq, yalnız onun maddi hüquq normalarının nəzərdə tutulması kimi
tövsif olunur.
Müqavilə
öhdəlikləri
sahəsində
bağlanan
beynəlxalq
müqavilələrdə də geriyə istinad institutuna neqativ münasibət
mövcuddur.
73