Yargısal Aktivizm ve Yasama Erkinin Gaspı / Şerife Gül Arıman
79
Bulgaristan, Đtalya, Romanya, Đspanya ve
ABD’de uygulanmaktadır.
31
1982 Anayasasının 146. maddesine göre
Anayasa Mahkemesi on bir asıl ve dört yedek
üyeden oluşur. Anayasası’nın (madde 146)
öngördüğü sistemde, Cumhurbaşkanı on bir
asıl ve dört yedek üyeden on birini yüksek
mahkemeler ve Yükseköğretim Kurulu’nun
önerdiği üç kat aday arasından; dört üyeyi ise
üst kademe yöneticileri ile avukatlar arasın-
dan doğrudan atamaktadır.
Avrupa ülkelerinin çoğunda anayasa mah-
kemesi üyelerinin görev süresi sınırlı tutul-
muştur. Buna göre, Almanya’da 12 yıl, Çek
Cumhuriyeti’nde 10 yıl, Fransa, Đtalya, Đspanya,
Bulgaristan, Macaristan, Romanya, Slovenya,
Portekiz ve Polonya’da 9 yıl, Hırvatistan’da 8
yıl, Slovakya’da 7 yıldır.
32
Fakat Türkiye’de 40 yaşını doldurmuş ve
anayasada belirtilen özellikleri taşıyarak asıl
veya yedek üye olmuş bir üye altmış beş ya-
şını doldurunca emekliye ayrılabilir. Yani 25
sene görev yapması mümkündür.
Tabi
bu
süre
içerisinde
hâkimlik
mesleğinden çıkarılmayı gerektiren bir suçtan
dolayı hüküm giyerse kendiliğinden, sağlık
sebebiyle mesleği yapamayacağı anlaşılırsa
Anayasa mahkemesi üye tam sayısının salt
çoğunluğunun kararı ile üyeliği sona erebilir.
4.
4.
4.
4. Anayasa Mahkemesi’nin Görevleri
Anayasa Mahkemesi’nin Görevleri
Anayasa Mahkemesi’nin Görevleri
Anayasa Mahkemesi’nin Görevleri
Anayasa Mahkemesi, kanunları, kanun
hükmünde kararnameleri ve Türkiye Büyük
Millet Meclisi Đç Tüzüğünün Anayasa’ya şekil
ve esas bakımında uygunluğunu denetler.
Anayasa değişikliklerini ise sadece şekli
olarak denetleme yetkisine sahiptir.
33
Bunun dışında sınırlı olarak Parlamento
Kararları’nı da denetleme imkânı tanınmıştır.
Yasama dokunulmazlığının kaldırılması, Türki-
31
Yavuz Atar, “Anayasa Mahkemesinin Yapılandırılm
“Anayasa Mahkemesinin Yapılandırılm
“Anayasa Mahkemesinin Yapılandırılm
“Anayasa Mahkemesinin Yapılandırılma-
a-
a-
a-
sı”
sı”
sı”
sı”, http://www.tumgazeteler.com/?a=2121536.
32
Atar, a.g.m.
33
Anayasa, 148. madde.
ye Büyük Millet Meclisi üyeliğinin düşmesine
ilişkin kararları gibi.
34
Yani Anayasa Mahkemesinin denetleyebil-
diği norm ve işlemler sınırlıdır ve şunlardır:
•
Kanunlar
•
Kanun Hükmünde Kararnameler
•
Türkiye Büyük Millet Meclisi Đç Tüzüğü
•
Anayasa Değişiklikleri
•
Parlamento Kararları
Fakat bunlara baktığımızda aslında 1982
Anayasası’nın Denetlenemez Đşlemleri’nin
sınırlı olduğunu görüyoruz. Olağanüstü hal
kanunu hükmünde kararnameler, uluslararası
anlaşmalar, bazı Meclis kararları (olağan üstü
hal ilanı, savaş hali ilanı, seçimlerin geri bıra-
kılması...) ve yargı denetimi dışında tutulan
Cumhurbaşkanının tek başına yaptığı işlemler,
Yüksek Askeri Şura karaları ve nihai olarak
Anayasa değişiklikleridir.
Denetimin niteliği ise, ilgili makamların ha-
zırlayıp onayladığı —yürürlüğe girsin girme-
sin— tüm metinler denetim kapsamındadır.
Đlginç olan hazırlanmayan metinler dahi dene-
tim kapsamındadır. Yani yasamanın hareket-
siz kalmasıyla yapılmayan işlemler “ihmal
yoluyla anayasaya aykırılık denetimini” gerekli
kılmaktadır.
35
Tüm bunlara baktığımızda Anayasa Mah-
kemesi’nin oldukça geniş bir denetleme ala-
nında hareket ettiğini görüyoruz.
TÜRKĐYE PRATĐĞĐNDE
TÜRKĐYE PRATĐĞĐNDE
TÜRKĐYE PRATĐĞĐNDE
TÜRKĐYE PRATĐĞĐNDE
YASAMAYA MÜD
YASAMAYA MÜD
YASAMAYA MÜD
YASAMAYA MÜDA
A
A
AHALELER
HALELER
HALELER
HALELER
1.
1.
1.
1. Yargısal Müdahaleye Açık
Yargısal Müdahaleye Açık
Yargısal Müdahaleye Açık
Yargısal Müdahaleye Açık
Anayasal H
Anayasal H
Anayasal H
Anayasal Hüüüükümler
kümler
kümler
kümler
1961 ve 1982 Anayasalarındaki darbe ka-
lıntısı, yoruma açık, sübjektif ve ideolojik hü-
kümler, yargısal aktivizme çok müsaittir. Bu
yüzden Mahkeme ile yasama organı arasında
sürekli bir çekişme yaşanmıştır. Bu hükümler
Anayasanın ilk üç maddesi ve başlangıç bö-
lümünde yer almaktadır.
34
Anayasa, 85. madde.
35
Kaboğlu, a.g.e., s. 280.
Genç Hukukçular Hukuk Okumaları
80
a)
a)
a)
a) Anayasanın
Anayasanın
Anayasanın
Anayasanın Devletin T
Devletin T
Devletin T
Devletin Teeeemel
mel
mel
mel
Niteliklerini Tanımlayan ve
Niteliklerini Tanımlayan ve
Niteliklerini Tanımlayan ve
Niteliklerini Tanımlayan ve
Değiştirilmesi Mü
Değiştirilmesi Mü
Değiştirilmesi Mü
Değiştirilmesi Müm
m
m
mkün
kün
kün
kün
Olmayan Đlk Üç Maddesi
Olmayan Đlk Üç Maddesi
Olmayan Đlk Üç Maddesi
Olmayan Đlk Üç Maddesi
1982 Anayasası’nın birinci maddesi, aynen
1924 ve 1961 Anayasalarının birinci madde-
leri gibi “Türkiye Devleti bir cumhuriyettir”
hükmünü getirdikten sonra 2. maddede
cumhuriyetin niteliklerini saymaktadır. Top-
lumun huzuru, millî dayanışma ve adalet gibi
geniş ve tanımlanması imkânsız kavramlar yer
aldığı gibi; Atatürk milliyetçiliği, insan hakları-
na saygı, hukuk devleti, demokratik devlet,
lâik devlet, sosyal devlet gibi kavramların da
tek bir tanımı olmadığı açıktır.
AYM laiklikle ilgili yorumlarında, genelde
benimsenen bilimsel yorumunu aşmakta ve
onu, devlet yönetimine hâkim bir ilkenin öte-
sinde bir çeşit mutlak pozitivist ideoloji olarak
takdim etmektedir. Lâikliği, “
siyasal, sosyal ve
kültürel yaşamın çağdaş düzenleyicisi
” olarak
tanımlayan AYM Kararı, AK Parti hakkında
açılan kapatma davasının iddianamesinde de
aynen yer almıştır. AYM’nin özellikle parti
kapatma davalarındaki yasakçı tutumunu bir
anayasa hukukçumuz “hak-eksenli” değil,
“ideoloji-eksenli” bir paradigma olarak nite-
lendirmiştir.
36
b)
b)
b)
b) Anayasa Metnine Dâhil Sayılan
Anayasa Metnine Dâhil Sayılan
Anayasa Metnine Dâhil Sayılan
Anayasa Metnine Dâhil Sayılan
Ba
Ba
Ba
Başşşşlangıç Bölümü
langıç Bölümü
langıç Bölümü
langıç Bölümü
1982 Anayasası’nın 2. maddesi, başlan-
gıçta belirtilen temel ilkelere atıfta bulunmuş
ve Anayasanın dayandığı temel görüş ve ilke-
leri belirten başlangıç kısmı Anayasa metnine
dâhil sayılmıştır.
Anayasaların yapılış sebeplerini ve dayan-
dıkları temel felsefeyi açıklayan ve çoğu za-
man edebi bir üslupla yazılmış bulunan baş-
langıç bölümlerinden, uygulanabilir hukuk
normları çıkarmak kolay değildir.
37
“
Türk millî
menfaatleri
”, “
Türklüğün tarihi ve manevî
değerleri
”, “
Atatürk milliyetçiliği, ilke ve inkı-
lâpları ve medeniyetçiliği
” gibi pek çok farklı
36
Özbudun, a.g.m., s. 264
37
Özbudun, a.g.e., s. 71
tanımı bulunan ifadeler içermektedir. Bu tür
açık olmayan kavramların Anayasa Mahke-
mesine, aktivist bir tutum izleme yolunda
büyük imkânlar sağladığı açıktır.
2.
2.
2.
2. Anayasa Mahkemesinin
Anayasa Mahkemesinin
Anayasa Mahkemesinin
Anayasa Mahkemesinin
Yargısal Aktivist Hareke
Yargısal Aktivist Hareke
Yargısal Aktivist Hareke
Yargısal Aktivist Harekettttleri ve
leri ve
leri ve
leri ve
Seçilmişlerin Tepkileri
Seçilmişlerin Tepkileri
Seçilmişlerin Tepkileri
Seçilmişlerin Tepkileri
Kuruluşundan bugüne varlığını kesintisiz
olarak sürdürmüş olan Anayasa Mahkemesi
kendisine anayasada tanınan sınırları pek çok
kez ihlal etmiş ya da farklı yorumlayarak yet-
kilerini genişletmiştir.
Halkın seçtiği temsilciler yasama faaliyet-
leri önünden mahkemeyi kaldırmaya çalışmış-
larsa da, yeni bir dönem yine yargının yasa-
maya müdahalelerine sahne olmuştur.
Hatta son dönemlerde anayasayı çiğneyen
kararlara
38
imza atan Anayasa Mahkemesi,
Başkan Roosvelt’in “Anayasayı, Mahkemenin
elinden kurtarma” ifadesini zihinlerimize yer-
leştirmiştir.
Temsilcilerin yeterince belirleyici olama-
ması sonucunda Anayasa Mahkemesi’nin
kendi kendini sınırlandırması yolunda bir ge-
lişme izlenememiştir. Fakat yine de siyasi
elitler her dönem kanunları değiştirerek bir
çözüm arayışına girmişlerdir.
a)
a)
a)
a) Siyasi Parti K
Siyasi Parti K
Siyasi Parti K
Siyasi Parti Kaaaapatma Müdahaleler
patma Müdahaleler
patma Müdahaleler
patma Müdahaleleri i i i
1961 Anayasası ile vatandaşların siyasi
parti kurma, partilere girme ve çıkma hakları
bireysel temel hak olarak güvence altına
alınmış
39
ve siyasi partileri demokrasinin te-
mel unsurları arasına katmıştır.
1961 Anayasasına göre önceden izin al-
maksızın kurulan ve serbestçe faaliyette bu-
lunabilecek olan siyasi partiler, tüzüklerinin,
program ve faaliyetlerinin, demokratik, laik
cumhuriyet ilkelerine ve milletin bölünmezliği
temel ilkesine uygun olmaması hallerinde
temelli kapatılabilecektir.
38
Mustafa Şentop, “Yargıçlar Đktidarı”
“Yargıçlar Đktidarı”
“Yargıçlar Đktidarı”
“Yargıçlar Đktidarı”,
Zaman gazetesi.
39
1961 Anayasası, madde 59/1.