Yargısal Aktivizm ve Yasama Erkinin Gaspı / Şerife Gül Arıman
75
hukuka [common law] aykırı olmaması gerek-
tiğini ileri sürmüştür.
10
Daha sonraki yıllarda, Amerika Birleşik
Devletleri’nin anayasasının hazırlanması için
25 Mayıs 1787 tarihinde toplanan Konvansi-
yon’da, bazı üyeler yargısal denetim konusu-
na eğilmişlerdi. Örneğin, bu Konvansiyon’un
kayıtlarında [The Records of the Federal
Convention], üyelerden Rufus King’in
“...
Yargıçlar, kanunlar önlerine geldiğinde, ana-
yasaya aykırı görünenlerinin uygulanmasını
hiç tereddüt etmeden durduracaklardır”
;
Elbridge Gerry’in
“... Kanunların uygulanma-
sında Anayasaya uygunlukları üzerinde karar
verme gücüne sahip olduklarından...”
dedik-
leri görülmektedir.
11
Yargısal denetimin gerekliliği düşüncesi-
nin yanında zamanla bu denetimin nasıl bir
sistemle gerçekleştirileceği hususu ile iki
farklı model oluşmuştur: Kanunların anaya-
saya uygunluğunun normal mahkemeler
tarafından denetlenmesi Amerikan Modeli
anayasa yargısını, bu işle görevlendirilen özel
bir mahkeme tarafından denetlenmesi ise
Avrupa Modeli anayasa yargısını ortaya çı-
karmıştır.
Amerika’da Federal Yüksek Mahkeme, ilk
defa ve adeta yeni bir milat olarak 1803 ta-
rihli
Marbury v. Madison
Davasında kanunla-
rın Anayasaya uygunluğunun araştırılabilece-
ğine ve Anayasaya aykırı bulunan kanunun
uygulanmayacağına karar vermiştir.
Anayasaya aykırı olan kanunu “iptal” değil;
‘ihmal’ ederek görmezden gelen ve her so-
mut olayda bir üst normu uygulayan Ameri-
kan Modeli’nin işleyişi oldukça basit ve açık-
tır.
Avustralya, Kanada, Japonya, Norveç, Da-
nimarka ve Đsveç gibi ülkelerde Amerikan
Modeli benimsenmiştir.
Bir normu uygulayacak olan mahkeme, bu
norm ile bu normdan daha üst derecede
bulunan bir normun çatıştığı kanısına varırsa,
bu çatışmayı,
lex posterior derogat legi
10
Erdal Onar,
Anayasa Yargısı Đncelemel
Anayasa Yargısı Đncelemel
Anayasa Yargısı Đncelemel
Anayasa Yargısı Đncelemeleeeeriririri, s. 8.
11
Onar, a.g.e., s. 9.
inferiori
[üst kanun alt kanunları ilga eder]
ilkesine göre çözmektedir.
12
Avrupa Modelinde ise, kanun ve anayasa
arasında bir çatışma ortaya çıktığı zaman,
sorun özel bir mahkemeye; Anayasa Mahke-
mesi’ne devredilmektedir.
Đlk örneği 1920 Avusturya Anayasa Mah-
kemesidir. Đkinci Dünya Savaşından sonra ise
1948 Đtalyan, 1949 Alman Anayasaları da
merkezî tipte bir anayasa mahkemesi kur-
muşlardır. Daha mütevazı şekilde 1958’de
Fransa’da, Kıbrıs’ta 1960’ta, Türkiye’de
1961’de “Avrupa Modeli”nin kabul edildiği
görülmektedir.
13
2.
2.
2.
2. Yüksek Mahkeme Đçti
Yüksek Mahkeme Đçti
Yüksek Mahkeme Đçti
Yüksek Mahkeme Đçtihatları ve
hatları ve
hatları ve
hatları ve
Müdahal
Müdahal
Müdahal
Müdahaleeeecilik
cilik
cilik
cilik
Amerikan Yüksek Mahkemesi, federal sis-
tem içinde en üst katta yer alan bir mahke-
medir. Yüksek Mahkeme, Anayasada açık,
seçik bir kural olmamakla birlikte bütün fede-
ral yasalardan, kararnamelerden, Birleşik Dev-
letlerin taraf olduğu antlaşmalardan doğacak
anlaşmazlıkları incelemekte; bunları yorum-
lamakta ve en önemlisi, ileri sürülecek Anaya-
saya aykırılık iddialarına bakmaktadır.
14
Amerikan Yüksek Mahkemesinin kuruluş
yıllarında Federalist bazı Cumhuriyetçiler ara-
sında başlayan tartışmalar yargı denetimi
konusunda birbirine aykırı iki temel görüş
ortaya çıkartmıştır:
Yargı denetiminden yana olanların düşü
Yargı denetiminden yana olanların düşü
Yargı denetiminden yana olanların düşü
Yargı denetiminden yana olanların düşün-
n-
n-
n-
celerine göre
celerine göre
celerine göre
celerine göre
, Mahkemeler, milletin iradesini
yansıtan temel siyasi ve hukuki belgeye uygun
bulmadıkları Anayasa işlemlerini hükümsüz
kılabilirler. Bu yargı denetimi yoluyla millet,
temsilcilerinin haksız ve yanlış işlem ve ey-
lemlerinden korunmuş olur. Halk seçimleri
yüzünden, temsilcilerin yaptıkları her türlü
işleme ve karara da boyun eğmek zorunda
kalmaz.
15
12
Kemal Gözler,
Türk Anayasa
Türk Anayasa
Türk Anayasa
Türk Anayasa Hukuku
Hukuku
Hukuku
Hukuku, s. 873.
13
Gözler, a.g.e., s. 876; Kaboğlu, a.g.e., s. 17.
14
ABD Anayasası, madde III/2.
15
Tunçer Karamustafaoğlu, “Anayasa Yargısının Önemli
“Anayasa Yargısının Önemli
“Anayasa Yargısının Önemli
“Anayasa Yargısının Önemli
SSSSo
oo
orunları”
runları”
runları”
runları”, http://dergiler.ankara.edu.tr/dergiler/38/-
333/3383.pdf, s.91.