Yargısal Aktivizm ve Yasama Erkinin Gaspı / Şerife Gül Arıman
83
birinci ve ikinci turda 367 kişi olarak ararken,
üçüncü ve dördüncü turlarda 276 sayısını
yeterli bulmaktadır. Bu açık bir çelişkidir, bir
imkânsızı istemektir; üçüncü ve dördüncü
turları baştan imkânsız hale getirmektir. Ana-
yasa üçüncü ve dördüncü turlarda seçimi
kolaylaştırmayı istediği halde, Mahkeme baş-
tan üçüncü ve dördüncü turları yapılamaz
hale getirmektedir.
46
AYM’nin 367 Davasındaki tutumu, yargısal
aktivizm tâbiriyle de açıklanamayacak hukuk
dışı siyasî bir yaklaşımdan ibarettir. Buna ilâve
olarak, AYM’nin kendisine “yürütmeyi dur-
durma yetkisi” icat etmesi, yürütmenin Kanun
Hükmünde Kararname çıkarma yetkisini da-
yanaksız şekilde sınırlandırması, sıkıyönetim
ve olağanüstü hâl kararnamelerini Anayasaya
aykırı olarak denetim kapsamına alması da,
bu jüristokratik yargısal aktivizmin tezahürle-
ridir.
Ne yazık ki 367 kararını yorumlayan bazı
hâkim ve savcılar bu tür taraflı kararlara karşı
bir şey yapılamamasının bizatihi yargının ba-
ğımsız olmasından kaynaklandığını belirtmiş-
ler ve adeta taraflı hareket etme lüksünün
Anayasa Mahkemesi’ne tanınması gerektiğini
ifade etmişlerdir.
47
Sonuç olarak, AYM, temel ilkeleri, Anayasa
ve Siyasî Partiler Kanunu hükümlerini aşırı bir
katılıkla yorumlayarak siyaset ve millî irade
alanını büyük ölçüde daraltmaktadır. Ancak,
hiçbir işleyen, sağlıklı, pekişmiş demokrasi,
halk iktidarının yargı iktidarına ya da hâkimler
hükümetine dönüşmesine seyirci kalmamalı-
dır.
SONUÇ
SONUÇ
SONUÇ
SONUÇ
Türkiye Barolar Birliği 5 Nisan Avukatlar
günü vesilesiyle yargısal müdahaleyi olumla-
yan ve teşvik eden bir hukuk bilmezlik örneği
olarak tarihe geçecek açıklamayı yapmıştır:
“Kuşkusuz tüm kurum ve kurallarıyla işleyen
hukuk devletinin olmazsa olmaz koşulu ‘ba-
ğımsız yargı’dır. Ülkemizde olduğu gibi, ‘ya-
sama ile yürütmenin birlikteliği’ bir başka an-
46
Şentop, a.g.m.
47
Mithat Sancar-Eylem Ümit Atılgan,
Adalet Biraz Es
Adalet Biraz Es
Adalet Biraz Es
Adalet Biraz Es
Geçiliyor
Geçiliyor
Geçiliyor
Geçiliyor, s. 73.
latımla tek elde toplanması halinde yargı ba-
ğımsızlığının önemi daha da artmaktadır. Zira
yasamanın yapamadığı ‘denetim’ görevini
yargı yerine getirmek suretiyle ‘iktidarın sınır-
sız gücünün keyfiliğe’ dönüşmesini engelle-
mektedir.”
48
Açıklamada görüldüğü üzere, yürütme ve
yasama görevini yerine getiremediği zaman
yargı devreye girip onların görevlerini ihdas
edebilecektir. Bu mantalitenin pratik ve refah
düzeyini artırıcı sonuçları olabilir(!) Örneğin
Nüfus Đdaresi görevini yerine getiremediğin-
de, Sağlık Bakanlığı onun yerine geçip gere-
kenleri yapabilecektir(!)
Yargıç bir kanun koyucu değildir. Yargıç
kendi yetkilerinin sınırlarını bilmeli ve bunları
aşmamaya özen göstermelidir. Daha teknik
bir deyişle
yargıç yasama fonksiyonun gasp
etmemelidir
. Kanun koyucunun yasama takdi-
rini kötüye kullandığını ve hukuk kuralının
anayasaya uygun düşmeyen keyfi bir kural
olduğuna inanırsa, o zaman bu kuralı veya
kanunu hükümsüz kılabilir. Kural veya kanun
iptalinden sonra ortaya çıkan boşluğu dol-
durmak ise Anayasa Mahkemesinin değil,
Yasama Meclisinin görevidir.
49
Anayasa yargıçlarının kendilerini hukukçu
olmaktan ziyade politik aktörler olarak algıla-
maları yasalarla korunan imtiyazlı bir azınlık
zümresini ortaya çıkarmaktadır. Yargıçlar poli-
tik aktör olarak hareket etmeye başladıkların-
da tarafsızlıklarını yitirmektedirler.
Yargının tarafsızlığını sağlamak, bağımsızlı-
ğını sağlamaktan daha güçtür. Çünkü bağım-
sızlık, kurumsal bir konu olduğu halde, taraf-
sızlık psikolojik bir yönelimdir. Bağımsızlık,
tarafsızlığın sağlanmasında çok önemli bir
araç olmakla birlikte, tek başına onu gerçek-
leştirmeye yeterli değildir.
50
Taraflı bir yargının adaleti sağlaması im-
kânsız; sağladığını iddia ettiği adaletin ise son
sözünü kendi söylüyor olması büyük bir hak-
sızlıktır.
48
TBB Resmi Web Sitesi, Basın Açıklaması, 5 Nisan
2008.
49
Karamustafaoğlu, a.g.m., s. 97.
50
Özbudun, Ergun, “Yargının Tarafsızlığı ve Bağımsızl
“Yargının Tarafsızlığı ve Bağımsızl
“Yargının Tarafsızlığı ve Bağımsızl
“Yargının Tarafsızlığı ve Bağımsızlı-
ı-
ı-
ı-
ğı”
ğı”
ğı”
ğı”,
Zaman gazetesi, 26.06.2007.
Genç Hukukçular Hukuk Okumaları
84
Tarihte yargısal müdahaleciliğin olumlu
örneklerine rastlanmış olsa dahi, kuvvetler
ayrılığının benimsendiği ülkelerde yargı kendi
sınırlarında kalmakta ve halkın tercihleri ve
onların temsilcileri demokratik devletlerde ön
plana çıkmaktadır.
Mahkemenin yakın zamanda verdiği bazı
kararlar (özellikle cumhurbaşkanı seçiminde
367 kararı) bu sorunları iyice su yüzüne çı-
karmıştır. Demokratik ülkelerde anayasa
mahkemeleri ortaya koydukları başarılı hukuki
içtihatlarla ülkelerin anayasal sorunlarını çö-
züme kavuştururken, Türk Anayasa Mahke-
mesi‘nin bazı kararları sorun çözmekten çok
anayasal krize yol açma potansiyeli taşımak-
tadır. Bu nedenle, çeşitli çevrelerce uzun
zamandır dile getirilen Anayasa yargısının ve
mahkemenin yeniden yapılandırılması konusu
artık bir ihtiyaç olmaktan çıkmış zorunluluk
haline gelmiştir.
51
Adalet mekanizmasının her türlü siyaset ve
ideolojilerin dışında bağımsız olması gerek-
mektedir. Adaleti gerçekleştirecek “yargı” ile
‘önyargı’ asla bir araya gelemeyecek iki kav-
ramdır.
52
Barolar Birliği’nin açıklamasında
örneğini gördüğümüz gibi, kamu yönetiminin
her alanında partizanlık kötü ve tehlikelidir.
Adaletin partizanlığı bunların en kötüsüdür.
Yargısal müdahalelerle adalet kavramının içini
boşaltan siyasi yargı üzerinde yargısal reform-
lar gereklidir.
Unutulmamalıdır ki “
Yersiz, isabetsiz ka-
nunları düsturlardan kaldırmak yetkisi mah-
kemelere değil, seçime ve demokratik devlet
sürecine düşen bir ödevdir.
”
53
Kaynakça
Kaynakça
Kaynakça
Kaynakça
Alev Alatlı, Resmi Sitesi, http://www.alevalatli.-
com/menu.asp?sayfa=detay&makale=182&v
=ANAYASA&kat=3
Anayasa Mahkemesi Resmi Sitesi, Anayasa Mah-
kemesi Tarihçesi.
Bülent Tanör,
Osmanlı Türk An
Osmanlı Türk An
Osmanlı Türk An
Osmanlı Türk Anayasal Gelişmel
ayasal Gelişmel
ayasal Gelişmel
ayasal Gelişmeleeeeriririri
,
YKY, Đstanbul 2001.
51
Yavuz Atar, a.g.m.
52
Hüsnü Tuna,
Yargı Emir ve Görüşlerinize Hazırdır
Yargı Emir ve Görüşlerinize Hazırdır
Yargı Emir ve Görüşlerinize Hazırdır
Yargı Emir ve Görüşlerinize Hazırdır, , , ,
1990 Sonrası Türk Yargıs
1990 Sonrası Türk Yargıs
1990 Sonrası Türk Yargıs
1990 Sonrası Türk Yargısıııının Politik Suistimali
nın Politik Suistimali
nın Politik Suistimali
nın Politik Suistimali, s. 178.
53
Gerhard Leibholz,
Politics and Law
Politics and Law
Politics and Law
Politics and Law, s. 297.
Erdal Onar,
Anayasa Yargısı Đncelemeleri; Türk
Anayasa Yargısı Đncelemeleri; Türk
Anayasa Yargısı Đncelemeleri; Türk
Anayasa Yargısı Đncelemeleri; Türki-
i-i-
i-
ye’de Kanunların Anayasaya Uygunluğunun
ye’de Kanunların Anayasaya Uygunluğunun
ye’de Kanunların Anayasaya Uygunluğunun
ye’de Kanunların Anayasaya Uygunluğunun
Yargısal Denetimi Alanında Önc
Yargısal Denetimi Alanında Önc
Yargısal Denetimi Alanında Önc
Yargısal Denetimi Alanında Öncüüüüler
ler
ler
ler
, Anayasa
Mahkemesi Yayınları, Ankara 2006.
Ergun Özbudun,
Türk Anay
Türk Anay
Türk Anay
Türk Anayaaaasa Hukuku
sa Hukuku
sa Hukuku
sa Hukuku
, Yetkin
Yayınları, Đstanbul 2005.
Ergun Özbudun, Ankara Üniversitesi SBF Dergisi,
““““Türk Anayasa Ma
Türk Anayasa Ma
Türk Anayasa Ma
Türk Anayasa Mahhhhkemesinin Yargısal Aktivizmi
kemesinin Yargısal Aktivizmi
kemesinin Yargısal Aktivizmi
kemesinin Yargısal Aktivizmi
ve Siyasal Eli
ve Siyasal Eli
ve Siyasal Eli
ve Siyasal Elittttlerin Tepkisi
lerin Tepkisi
lerin Tepkisi
lerin Tepkisi””””, http://dergiler.-
ankara.edu.tr/dergiler/42/931/11619.pdf
Ergun Özbudun, ““““Yargının Tarafsızlığı ve Bağımsı
Yargının Tarafsızlığı ve Bağımsı
Yargının Tarafsızlığı ve Bağımsı
Yargının Tarafsızlığı ve Bağımsız-
z-
z-
z-
lığı
lığı
lığı
lığı””””,
Zaman
gazetesi, 26 Haziran 2007.
Gerhard Leıbholz,
Politics and Law
Politics and Law
Politics and Law
Politics and Law
, A.W. Sythoff,
Leyden 1965.
Hasan Celal Güzel, ““““A
AA
Anayasa Mahkemesi’nin Ya
nayasa Mahkemesi’nin Ya
nayasa Mahkemesi’nin Ya
nayasa Mahkemesi’nin Yar-
r-
r-
r-
gısal Aktivizmi ve Demokratik Tepkiler
gısal Aktivizmi ve Demokratik Tepkiler
gısal Aktivizmi ve Demokratik Tepkiler
gısal Aktivizmi ve Demokratik Tepkiler”,
http://www.radikal.com.tr/haber.php?haberno
=250758 (
Radikal
, 21.03.2008)
Hasan Tunç-Faruk Bilir-Bülent Yavuz,
Türk Anayasa
Türk Anayasa
Türk Anayasa
Türk Anayasa
Hukuku
Hukuku
Hukuku
Hukuku
, Asil Yayınları, Ankara 2009.
Hüsnü Tuna,
Yargı Emir ve Görüşlerinize Hazırdır
Yargı Emir ve Görüşlerinize Hazırdır
Yargı Emir ve Görüşlerinize Hazırdır
Yargı Emir ve Görüşlerinize Hazırdır----
1990 Sonrası Türk Yar
1990 Sonrası Türk Yar
1990 Sonrası Türk Yar
1990 Sonrası Türk Yarggggıııısının Politik Suiistimali
sının Politik Suiistimali
sının Politik Suiistimali
sının Politik Suiistimali
,
Karatay Akademi, Ankara 2009.
Đbrahim Ö. Kaboğlu,
Anayasa Yargısı
Anayasa Yargısı
Anayasa Yargısı
Anayasa Yargısı
, (2000, Đmge
Kitabevi Yay.)
Kasım Aksoy, ““““1982 Anayasası
1982 Anayasası
1982 Anayasası
1982 Anayasası’nda Siyasi Parti
’nda Siyasi Parti
’nda Siyasi Parti
’nda Siyasi Parti
YYYYaaaasakları
sakları
sakları
sakları””””,
Genç Hukukçular Hukuk Okumaları
,
Birikimler I,
Danışman Yayınları, Đstanbul 2003.
Kemal Gözler,
Türk Anayasa Hukuku
Türk Anayasa Hukuku
Türk Anayasa Hukuku
Türk Anayasa Hukuku
, Ekin Kitabevi,
Bursa 2000.
Mithat Sancar-Eylem Ümit Atılgan,
Adalet Biraz Es
Adalet Biraz Es
Adalet Biraz Es
Adalet Biraz Es
Geçiliyor
Geçiliyor
Geçiliyor
Geçiliyor –––– Demokratikleşme Sürecinde Hâki
Demokratikleşme Sürecinde Hâki
Demokratikleşme Sürecinde Hâki
Demokratikleşme Sürecinde Hâkim-
m-
m-
m-
ler ve Sa
ler ve Sa
ler ve Sa
ler ve Savvvvcılar
cılar
cılar
cılar
, TESEV Yayınları, 2009.
Mustafa Erdoğan, ““““AÜHFD, Anayasa Ma
AÜHFD, Anayasa Ma
AÜHFD, Anayasa Ma
AÜHFD, Anayasa Mahhhhkemesi
kemesi
kemesi
kemesi
Önemli midir?
Önemli midir?
Önemli midir?
Önemli midir?”””” http://dergiler.ankara.edu.tr/-
dergiler/38/272/2464.pdf
Mustafa Şentop, ““““Yargıçlar Đkti
Yargıçlar Đkti
Yargıçlar Đkti
Yargıçlar Đktidarı
darı
darı
darı””””,
Zaman
gaze-
tesi, 2 Mayıs 2007.
TBB Resmi Sitesi, http://www.barobirlik.org.tr/-
calisma/haberler/tbb/080404_basin.aspx
Tunçer Karamustafaoğlu,
Anayasa Yargısının
Anayasa Yargısının
Anayasa Yargısının
Anayasa Yargısının Önemli
Önemli
Önemli
Önemli
Sorunları
Sorunları
Sorunları
Sorunları
, http://dergiler.ankara.edu.tr/dergiler/-
38/333/3383.pdf
Yavuz Atar,
Anayasa Mahkemesinin Yapılandırılm
Anayasa Mahkemesinin Yapılandırılm
Anayasa Mahkemesinin Yapılandırılm
Anayasa Mahkemesinin Yapılandırılma-
a-
a-
a-
sı
sı
sı
sı
, http://www.tumgazeteler.com/?a=2121536