“Mülki hüquq” beynəlx alq simpozium
2
diyi hərəkətdən fərqli bir hərəkət etməli olduğu
andakı ümumi vəziyyəti haqqında ətraflı məlu-
mata ehtiyac hiss edir.
- Məhkəmə xəstəliyin səbəbi, müalicə üsulu
və niyə bu müalicənin tətbiq edildiyi ilə əla-
qədar tam elmi məlumata ehtiyac hiss edir.
-
Sonda, məhkəmə hər hansı bir xəstənin
doğru müalicəyə necə reaksiya verəcəyini də
bilməlidir. Onun ümumi vəziyyəti nəticəyə nə
qədər təsir edəcəkdir? Müalicə vaxtı onun mü-
qaviməti necə olmalıydı? O, həkim ilə birlikdə
həqiqətən xəstəliyə qarşı mübarizə aparmış,
yoxsa özünü taleyin hökmünə təslim etmişdi?
Əksəriyyət etibarilə, bu cür faktorların konkret
bir hadisə içərisindəki fərz edilən təsiri, mütə-
xəssis həkimlərin ekspert hesabatlarının yardımı
olsa da tam mənada dəyərləndirməyə mane olur.
Mütəxəssislərin sahib olduqları şey, əksəriyyət
etibarilə oxşar hadisələrdən istifadə edilərək
hazırlanmış statistikalardır. Onlar həkimin qü-
surunun xəstənin uğradığı zərərə səbə b olma
ehtimalının dərəcəsini müəyyənləşdirə bilərlər.
Belə bir halı Đngiltərə məhkəmələri tərəfindən
1987-ci ildə baxılmış məşhur Hotson v. East
Berkshire Area Health Authority
[3]
iddiasında
görə bilərik.
Hotson iddiasında, iddiaçı, 13 yaşlı uşağın ça-
naq sümüyü ağacdan yıxıldığına görə sınmış-
dır. Xəstəxanada səhlənkarlıq nəticəsində beş
gün keçməsinə baxmayaraq sınıq olduğu müəy-
yənləşdirilməmişdir. Uşaqda avascular necrosis
yəni, sümüyün üst hissəsində əmələ gələn və
sümüyün inkişafına mane olan, sümük ölümü
adlanan xəstəlik yaranmışdır. Bunun səbəbi
sınıqdan ötrü çanaq sümüyünə kifayət qədər
qanın getməməsidir.
Hakim yıxılma nəticəsində meydana gələn sı-
nıq səbəbiylə qan damarlarının kəsilməsinin
zərəri qaçılmaz etdiyini, fəqət oxşar hadisələrin
dörddə birində təcili müdaxilə ilə yaranan qan
cərəyanının zərəri aradan qaldırdığını müəy-
yənləşdirmişdir. Başqa deyişlə, xəstəxananın
səhlənkarlığı nəticəsində meydana gələn qüsur-
lu davranış olmasaydı zərərin yenə də meydana
gələcəyindən tam mənada əmin olmaq müm-
kün deyildir. T əcili müdaxilə həyata keçirilmiş
olsaydı belə uşağın eyni aqibətə uğrama ehti-
malı 75% idi. Ancaq statistika göstərir ki, uşa-
ğın çanaq sümüyünün birləşdirilməsi ilə da-
marlarının birləşməsi və sağlamlığını əldə et-
məsi 25%-lik ehtimal içərisində idi.
- Mahkeme, doktorun bir fiilde bulunması
gerektiği andaki veya yaptığından daha farklı
bir fiilde bulunması gerektiği andaki, hastanın
genel durumu hakkında detaylı bir anlayışa
ihtiyaç duymaktadır.
- Mahkeme hastalığın sebebi, tedavi şekli
ve neden bu tedavinin uygulandığı ile alakalı
tam bir bilimsel bilgiye ihtiyaç duymaktadır.
-
Son olarak mahkeme, herhangi bir hasta-
nın doğru tedaviye ne şekilde reaksiyon vere-
ceğini de bilmek zorundadır. Onun genel duru-
mu sonucu ne kadar etkileyecektir? T edavi za-
manında onun dayanıklılığı nasıl olmalıydı? O
doktor ile beraber gerçekten hastalığa karşı
mücadele etmiş miydi yoksa kendisini kadere
mi bırakmıştı?
Genellikle, bu tip faktörlerin özel bir olay içe-
risindeki varsayımsal etkisi, uzman doktorların
bilirkişi raporlarının yardımı olsa da tam bir
değerlendirme yapmaya engel olmaktadır.
Uzmanların genellikle sahip olduğu şey benzer
olaylardan yola çıkarak hazırlanmış istatistik-
lerdir. Onlar doktorun kusurunun hastanın uğ-
radığı zarara sebep olma ihtimalinin derecesini
belirleyebilirler.
Bu durumu Đngiliz mahkemelerine 1987 yılın-
da konu olmuş meşhur Hotson v. East Berkshire
Area Health Authority
[3]
davasında görebiliriz.
Hotson davasında 13 yaşındaki bir erkek çocuk
olan davacı, ağaçtan düşüp kalçasını kırmıştır.
Hastane ihmal neticesinde kalça kırığını beş
gün geçmesine rağmen teşhis edememiştir. Ço-
cukta avascular necrosis yani, kemiğinin üst
kısmında oluşmuş kemiğin daha fazla gelişme-
sine mani olan, kemik ölümü denilen hastalık
gelişmiştir. Bunun sebe bi kırık sebebiyle kalça
kıkırdağına yeterli kanın gitmemesidir.
Hakim düşme neticesinde ortaya çıkan kırık
nedeniyle kan damarlarının kesilmesinin zararı
kaçınılmaz hale getirdiğini, fakat benzer her
dört olaydan birinde acil müdahale ile gerçek-
leşecek kan akımının zararı önleyebildiğini tes-
pit etmiştir. Başka bir ifade ile, hastanenin ih-
mali neticesinde ortaya çıkan kusurlu davranışı
olmasaydı zararın yine de ortaya çıkacağından
tam olarak emin olmak mümkün değildir. Acil
müdahale yapılmış olsaydı dahi çocuğun yine
de aynı akıbete maruz kalması %75 lik bir
oranda muhtemeldi. Fakat aynı zamanda bu is-
tatistik göstermektedir ki çocuk %25 nispetin-
de acil müdahale yapılmasıyla kalça kemiğinin
“Özel Hukuk” Uluslararası Sempozyum
3
Belə olduqda uşa q gələcəyə olan bütün ümidlə-
rinin puç olması səbəbiylə zərərinin kompen-
sasiya edilməsini tələb edə bilər? Ya da həkim
burada ancaq ümidin itirilməsindən danışıldığı
üçün tamamilə məsuliyyətdən yaxasını qurtara
bilər?
Mən burada Alman, Fransız və Đngilis Hüquq
sistemləri baxımından tibbi olaraq qüsurlu olan
fəaliyyətdə səbəbli əlaqənin müəyyən edilə bil-
mədiyi hallarda problemin necə həll ediləcə-
yini görmənin faydalı olacağını düşünürəm.
2. Alman Hüququnda
a. Ümumi Qayda
Ümumi qayda kimi səbəbli əlaqənin sübut edil-
məsi iddiaçının üzərinə düşür
[4]
. Bu, zərərinin
kompensasiya edilməsini tələb edən iddiaçının,
mütəxəssisin qüsurlu davranışı ilə zərər arasın-
da səbə bli əla qəni qurmaq məcburiyyətində ol-
duğunu göstərir.
Alman hüququndakı isbat ilə əlaqədar qaydalar
çox ağırdır. Alman Mülki Prosessual Qanunu-
nun (ZPO) 286-cı maddəsinə görə iddiaçı bu
əlaqəni məhkəmədə dəqiqliklə qurmalıdır.
[5]
Burada ehtimal nisbəti 99-100%-lik bir dəqiq-
lik olmalıdır. Əgər iddiaçı bu səviyyəyə çat-
masa, hətta 97%-lik bir səviyyə əldə etsə də
iddiası təmin edilməyəcəkdir.
b. Tibbi mənada qüsurlı müalicə
T ibbi mənada qüsurlu fəaliyyət olduğu təqdirdə
məhkəmə tətbiqatında yuxarıda ifadə edilmiş
olan ümumi mənadakı isbat öhdəliyi tam ola-
raq qəbul edilmir. Bu qaydanın tətbiqi səbəbli
əlaqənin tam olaraq təsbit edilə bilmədiyi hallar-
da iddiaçını (xəstəni) çox çətin vəziyyətə salır.
Almaniya məhkəmələrinin bunu qəbul etməkdə
könülsüz olduqları və normal insanların məsə-
ləni gördükləri kimi qiymətləndirməyə meylli
olduqları müşahidə edilir. Xüsusilə bunun bir
şəxs tərəfindən ödənməsinə qərar vermələri
lazım gəldikdə (həkim və ya xəstəxana kimi)
sığortalı olan tərəfin əleyhinə qərar verirlər.
Buna görə Alman Mülki Qanunu və Prosessual
Qanununda tam mənada əsası olmasa da Alman
məhkəmələri səbəbli əla qənin isbatı mükəllə-
fiyyətini cavabdehin, yəni müalicədəki ağır
qüsurundan (grober Behandlungsfehler)
[6]
ötrü
həkimin üzərinə qoyurlar.
Bu halda, həkim, xəstənin iddiasının əsassız
olduğunu sübut edə bilmək üçün, qüsurlı hərə-
kətinin xəstəni hər hansı bir zərərə uğratmadı-
birleştirilmesi ve dolayısıyla da damarların bir-
leştirilerek çocuğun sağlığına kavuşması müm-
kün olabilirdi.
Bu durumda çocuk geleceğe ait bütün ümitleri-
nin sonu olduğu gerekçesiyle zararının tazmin
edilmesini talep edebilir mi? Ya da doktor bu-
rada söz konusu olanın sadece çocuğun kaybet-
tiği bir ümit olması nedeniyle tamamıyla so-
rumluluktan kurtulacak ve dolayısıyla da şanslı
mı kabul edilecektir?
Ben burada Alman, Fransız ve Đngiliz hukuk-
ları gibi farklı batı hukuk sistemlerinde tıbbi
anlamda yanlış bir muamelede illiyet bağının
belirlenemediği dur umlarda problemin ne şe-
kilde çözümlendiğini görmede fayda olduğun u
düşünüyorum.
2. Alman Hukukundaki Durum
a. Genel Kural
Genel bir kural olarak illiyet bağının ispat kül-
feti davacıya aittir
[4]
. Bu zararın tazminini talep
eden davacının, meslek erbabının kusurlu dav-
ranışı ile zarar arasındaki illiyet bağını kurmak
zorunda olduğu manasına gelmektedir.
Alman hukukundaki ispat ile ilgili kurallar çok
ağırdır. Alman Medeni Usul Kanununun (ZPO)
286. maddesine göre, davacı bu bağı mahke-
mede açık bir kesinlik içerisinde kurmalıdır
[5]
.
Bu da ihtimal yüzdesi olarak %99-100lük bir
kesinliği ifade etmektedir. Eğer davacı bu sevi-
yeye ulaşamazsa, hatta %97lik bir seviyeye
ulaşsa dahi dava reddedilecektir.
b. Tıbbi anlamda yanlış te davi
T ıbbi anlamda bir yanlış muamelenin yapılmış
olması halinde mahkeme tatbikatında yukarıda
ifade edilen genel anlamdaki ispat etme külfeti
tam anlamıyla kabul edilmemektedir. Bu ku-
ralın tatbiki illiyet bağının tam olarak tespit
edilemediği durumlarda davacıyı (hastayı) çok
sıkıntılı bir durum içerisine sokmaktadır. Al-
manya mahkemelerinin bu durumu kabul etme-
ye gönülsüz oldukları ve normal insanların me-
seleyi gördükleri gibi değerlendirme eğilimin-
de oldukları görülmektedir. Özellikle bunun bir
şahıs tarafından karşılanmasına karar verme
durumunda olduklarında (doktor veya hastane
gibi) sigortalı olan tarafın aleyhine karar ver-
mektedirler.
Buna göre Alman Medeni Kanunu ve Usul
Kanununda tam bir dayanağı olmasa da Alman
mahkemeleri illiyet bağının ispatı mükellefiye-